Купля-продажа бизнеса в нашей стране осуществляется, как правило, путем продажи доли в уставном капитале или акций общества. Переход права собственности на эти объекты влечет переход обязательственных прав, закрепленных за долей (акцией), к покупателю. Данные права, в свою очередь, позволяют полноценно управлять Обществом- определять стратегию развития, структуру управления, назначать и снимать с должности лиц на руководящих постах, т. е. осуществлять все полномочия , которые в практике ассоциируются с владением бизнесом.
При совершении сделки для минимизации рисков важно соблюсти требования законодательства. Данные требования делятся на несколько групп. Сразу оговоримся, что, поскольку в практике в большинстве случаев объектами сделок купли-продажи бизнеса выступают акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, остановимся на этих организационно-правовых нормах.
Итак, правила можно разделить на несколько групп, установленных:
-
Гражданским кодексом;
-
Специализированными законами;
-
Законодательством о рынке ценных бумаг;
-
Учредительными документами Общества.
При покупке бизнеса необходимо учитывать каждую из этих групп. Ниже приведены некоторые рекомендации покупателям акций и долей в уставном капитале.
В соответствии со статьей 160 Гражданского кодекса РФ сделка по купле-продаже акций (долей в уставном капитале) должна быть совершена в письменной форме. Законодательство не предъявляет к такого рода сделкам требования обязательного нотариального заверения, однако в некоторых случаях, особенно когда сторонами сделки являются физические лица, нотариальное подтверждение сделки рекомендуется.
Если покупателем является хозяйственное общество, необходимо учитывать количество его участников. Дело в том, что в соответствии с требованиями законодательства участником Общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного участника. В случае нарушения данного требования, с нашей точки зрения, сделка будет ничтожной в силу статьи 168 Гражданского кодекса.
При покупке акций (доли) у лица, являвшегося учредителем продаваемого Общества, необходимо уточнить полноту оплаты уставного капитала. В случае если учредитель общества не полностью выполнил свою обязанность по оплате своей части уставного капитала, то и распоряжаться он сможет не всей принадлежащей ему долей, а только оплаченной частью.
В обществах с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществах желание участника продать свою часть бизнеса третьим лицам ограничено необходимостью предварительного получения отказа от других участников Общества в покупки ими этой части. При этом другие участники вправе претендовать на приобретение продаваемых акций (доли) только на тех условиях, которые предлагаются третьему лицу.
Порядок уведомления о продаже акций (доли) может быть установлен учредительными документами Общества. По умолчанию же схема такова: продавец направляет в общество уведомление, содержащее существенные условия сделки. Если в течение одного месяца реакции от остальных участников не последует, продавец вправе заключить договор с третьим лицом.
Следует так же учитывать, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены существенные ограничения либо запрет на совершение сделок по реализации доли третьим лицам. Таким образом, для принятия решения о приобретении доли в уставном капитале ООО предварительный анализ его учредительных документов является обязательным.
Свою специфику имеют сделки с акциями, она обусловлена особым статусом акций - статусом ценной бумаги. Перед совершением сделки с акциями акционерного общества необходимо проверить факт государственной регистрации их выпуска. Если выпуск акций не прошел процедуру регистрации либо регистрация была аннулирован, сделка будет являться ничтожной.
Сам факт подписания договора купли – продажи акций не влечет возникновения права собственности на эти акции у покупателя. Такое право возникает только после внесения приходной записи на лицевом счете покупателя в реестре акционеров Общества.
При приобретении акций или доли, при котором доля покупателя в уставном капитале Общества превысит 20 процентов, следует соотнести активы покупателя и активы самого Общества. Если сумма превысит 200.000 минимальных размеров оплаты труда (на настоящий момент – 20 млн. руб.), то перед совершением сделки необходимо получить разрешение антимонопольного органа. Если сумма активов находится в промежутке между 100.00 и 200.00 МРОТ, уведомление о сделке нужно будет направить в антимонопольный орган в течение 45 дней с момента ее совершения.
Приведенный перечень рекомендаций, безусловно, не полный. В каждой конкретной сделке присутствуют свои правовые нюансы, игнорирование которых может повлечь очень и очень неприятные последствия.
Поскольку объектом купли – продажи выступает, как правило, уже действующий бизнес, вместе с предприятием приобретаются и те риски, которое оно несет. Эти риски могут носить правовой, экономический и даже политический характер.
Правовые риски могут заключаться:
-
В неисполненных гражданско-правовых обязательствах. Существует вероятность того, что продавец, расставаясь со своим предприятием, пожелает скрыть от покупателя его долги. В этом случае бремя обязательств фактически будет нести новый владелец;
-
В необходимости исполнять обязательства, возникшие до покупки бизнеса. Несмотря на схожесть с предыдущим пунктом, смысл здесь другой. Некоторые обязательства Общества могут быть бременем для нового владельца и не входить в его планы дальнейшего развития бизнеса. К примеру, арендаторы здания, принадлежащего обществу, вправе занимать помещения до окончания срока аренды. А так же имеют преимущественное положение на его продление. Такая политика арендаторов может идти вразрез с планами владельца здания на, например его продажу;
-
В неурегулированных отношениях с государством. В данном случае имеется в виду широкий спектр негативных моментов от неуплаты налогов и других обязательных платежей в казну и до невыполнения обязательных корпоративных процедур;
- В некорректно оформленных документах по трудовым отношениям;
-
В нарушениях, связанных с внутренними корпоративными процедурами. Здесь подразумеваются нарушения порядка ведения реестра акционеров, несоблюдение положений учредительных документов, нарушение порядка действия органов управления Общества и т.д.
Для того чтобы минимизировать указанные риски, покупателю стоит провести подробную экспертизу приобретаемого бизнеса.
