Повод для нападения
Практика показывает, что причинами, по которым предприятие может быть потенциальной целью для захвата, являются:
-
Наличие ценных активов. Этот критерий присущ большинству захватов. Речь в первую очередь идет о недвижимости – здания и земельных участках. Зачастую стоимость недвижимых активов, являющихся собственностью предприятия, во много раз превышает стоимость самого бизнеса. После успешного проведения рейдерской акции деятельность этих предприятий прекращается, а на земельных участках возводится элитное жилье или коммерческие здания. Помимо недвижимости, внимание захватчиков могут привлечь нематериальные активы – раскрученные торговые знаки, иные объекты интеллектуальной собственности.
-
Непосредственно сам бизнес. В этом случае агрессорами могут быть как внешние лица, так и сособственники бизнеса, желающие получить больший или полный контроль над ним. В данном случае целесообразной для захватчиков является атака на успешное предприятие, приносящее прибыль и активно развивающееся. Захваты с такой целью происходят, как правило, для построения холдинга или увеличения доли на рынке.
-
Устранение конкурента на определенном рынке. После недружественного поглощения в подобной ситуации предприятие-цель либо включается в холдинг захватчика, либо перепрофилируется, либо ликвидируется.
Портрет жертвы
Говоря о портрете потенциального объекта для недружественного поглощения, необходимо заметить, что, помимо отнесения предприятия-цели к одному из вышеизложенных критериев, определяющую роль имеет экономическая целесообразность его захвата, или, иначе говоря, бюджет. Учитывая существующие рейдерские технологии, теоретически ни одно предприятие в стране не защищено от атаки, вопрос лишь в финансовых затратах на это мероприятие. Финансовые же затраты имеют в основном три направления: преодоление правовой защиты предприятия, административный ресурс и затраты на организационные, в том числе силовые, аспекты мероприятия.
Таким образом, чем лучше юридическая защита предприятия и чем сильнее его административный ресурс, т.е. поддержка в органах государственной и муниципальной власти, тем оно более защищено от недружественного поглощения.
Технология атаки
При осуществлении мероприятий по захвату предприятия далеко не всегда используемые методы подпадают под букву закона. Однако захватчики стремятся придать своим действиям максимальную легитимность, во-первых, для усложнения восстановления законным собственником своих прав, во-вторых, для укрепления собственной правовой позиции, для создания чистой правовой истории захваченного объекта и, конечно, для избежания ответственности, предусмотренной законодательством.
Как это ни парадоксально, но даже в настоящий момент существуют предприятия, пакет акций которых неконсолидирован, и акции таких предприятий находятся в руках десятков, а иногда сотен или тысяч миноритарных акционеров. Если консолидацией не занимается хозяин «интересного» предприятия (основной акционер, руководитель и т.д.), наверняка этим займутся другие. Рейдеры осуществляют скупку акций до максимально большого пакета. Как правило, в результате такой скупки не удается собрать контрольный пакет, позволяющий принимать решения фактически единолично. И тогда в ход идут схемы нейтрализации сопротивления.
Инструментами для этого служат, как правило, судебные акты – определения судов, вынесенные в порядке обеспечения иска. Предмет иска, а также категория судебного органа значения не имеют – судебные акты, пока они не отменены, подлежат исполнению. Таким образом, законному собственнику запрещается голосовать своими акциями, регистратору или счетной комиссии на общем собрании акционеров запрещается учитывать «ненужные» акции при определении кворума и подсчете голосов и т.д. То есть обеспечивается принятие нужного агрессору решения – изменения состава органов управления, проведения дополнительной эмиссии, внесения изменений в устав и так далее.
Мероприятия по скупке акций и последующие манипуляции с приобретенным пакетом характерны для случаев с открытыми акционерными обществами, когда для совершения сделки с акциями не требуется согласия других акционеров либо самого общества. Однако подобная схема может быть осуществлена и в отношении закрытого акционерного общества либо общества с ограниченной ответственностью.
Перехват управления также возможен путем получения контрольного пакета акций (доли) вне воли законного собственника. Осуществляться это может опять-таки с помощью судебных актов, присуждающих захватчикам контрольный пакет по надуманным искам, либо вовсе путем хищения посредством фальсификации документов.
В связи с изменением законодательства и вступлением в силу Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц…» широкое распространение приобрел способ захвата, основанный на фальсификации учредительных документов. Подделав подпись на соответствующем заявлении, а также другие документы, захватчики регистрируют изменения в Едином государственном реестре юридических лиц в части изменения состава участников, а также смены руководителя.
Что касается захвата недвижимых активов, то для их получения агрессоры не всегда утруждают себя внесением изменений в ЕГРЮЛ. Для достижения цели бывает достаточно подделать договор купли-продажи, к примеру, здания, собрать дубликаты учредительных и регистрационных документов и зарегистрировать сделку в Федеральной регистрационной службе. А дальше совершается ряд сделок для создания так называемого добросовестного приобретателя.
Необходимо отметить, что приведенные схемы – лишь небольшая часть арсенала современного рейдера. Узкие рамки статьи не позволяют охватить более широкий перечень. Кроме того, при разработке своей «творческой» операции захватчики исходят из фактического состояния дел на предприятии-мишени, наличия у нее юридических проблем, мощности ее финансового и административного ресурса, а также многих других параметров.
Соответственно творческого подхода и всестороннего анализа требует и работа по построению защиты от несанкционированного перехвата управления бизнесом или активами.
Тактика обороны
Выстраивая превентивную корпоративную защиту, предприятию стоит начать с анализа состояния своих юридических дел. Необходимо выявить и исправить существующие нарушения, устранить юридические пробелы. В основном это касается корпоративных документов.
Законодательство предоставляет довольно широкий спектр возможностей для построения корпоративной защиты путем установления соответствующих положений в учредительных документах, и этим, безусловно, надо воспользоваться.
Действенным методом превентивной защиты является отделение активов от бизнеса. Рекомендуется проанализировать производственную цепочку и выделить основные звенья в отдельные юридические лица. При этом желательно избегать прямой аффилированности. Для целей владения активами мы рекомендуем использовать некоммерческие структуры.
Говоря о противодействии махинациям с учредительными документами, можно посоветовать следующее. Во-первых, рекомендуем периодически получать выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, а собственникам недвижимого имущества – также выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Это позволит своевременно получить информацию в случае несанкционированной регистрации изменений в этих реестрах и предпринять меры для восстановления своих прав.
Следует сказать, что, как и на войне, в корпоративной борьбе все средства хороши, и защищающемуся приходится действовать методами захватчика. Иногда целесообразно заручиться судебным определением о применении обеспечительных мер в виде запрета чинить препятствия законному директору, запрета совершать те или иные операции в реестре акционеров и т.д.
Также хотелось бы обратить внимание на то, что, как и любая другая деятельность, не вполне вписывающаяся в рамки закона, рейдерство не любит огласки. Поэтому в случае начала конфликта стоит по возможности привлечь к нему внимание общественности и государственных органов: подойдут сообщения в СМИ, запросы и жалобы в различные инстанции органов государственной власти.
Редкие захваты обходятся без подделок документов и иных нарушений закона. Поэтому целесообразно в кратчайшее время, после того как стало известно о начавшейся атаке, передать эту информацию в органы внутренних дел, а также прокуратуру.
Если какие-либо юридические действия (несанкционированная продажа имущества, принятие неправомерных судебных актов, появление незаконных решений органов управления предприятием и т.д.) уже имели место, не следует затягивать с их судебным обжалованием, лучше это сделать сразу же.
Только активные, своевременные и квалифицированные действия позволят отстоять свою собственность.
